Contro l’invenzione del diritto: piccolo elogio della legalità processuale, ricordando Piero Calamandrei, di C. Valentini

Due fenomeni s’impongono ormai all’attenzione degli studiosi del processo penale: da un lato, la deriva, apparentemente inarrestabile, delle norme del codice di rito, assoggettate ad esegesi stravaganti, quando non apertamente violate senza conseguenze di sorta; dall’altro, il plauso di parte della dottrina verso la c.d. invenzione del diritto, da realizzare ad opera di un giudice che non deve più considerarsi sottoposto alla legge, intendendosi questa sottoposizione come “schiavitù” che paralizza le migliori qualità della iurisdictio. Dopo un minimo excursus compiuto attraverso pensieri sulla legalità processuale appartenenti ad altra temperie storica, l’articolo sottolinea come l’odierna svalutazione delle forme processuali, la torsione delle fattispecie ben oltre i limiti del testo, l’esaltazione di certi metodi interpretativi, siano tutte manifestazioni di teorie ritornanti, il cui comune substrato è la celebrazione di una amplissima discrezionalità del magistrato nell’applicazione delle norme del codice di rito; discrezionalità che, invece, non trova più alcun margine di compatibilità con il principio costituzionale del giusto processo “regolato dalla legge”.

Two phenomena impose themselves by now to the attention of the researchers of the penal trial: on the one hand, the apparently unstoppable drift of the norms of the code of criminal procedure, subdued to eccentric exegesis, when not openly violating without consequences of sort; on the other hand, the applause of part of the researchers toward the c.d. invention of the right, from a judge that doesn't have to consider him submitted to the law anymore, this subjection intending itself as "slavery", that the best quality of the jurisdiction paralyses. After a minimum excursus made through thoughts on the procedural legality belonging to other historical times, the article underlines how today's devaluation of the procedural forms, the twisting of the cases well beyond the limits of the text, the exaltation of certain methods of interpretation, are all demonstrations of returning theories, whose common substratum is the exaltation of a very wide discretion of the magistrate in the application of the rules of the code of criminal procedure, which has no margin of compatibility with the constitutional principle of the fair trial "regulated by law ".